Таможенные органы ужесточили контроль при проведении проверок импортеров, которые приобретают товары у продавцов, входящих с ними в одну группу компаний, рассказали Forbes юристы. Речь о включении дивидендов в таможенную стоимость продукции — даже если декларанты предоставляют доказательства о том, что цена товара сформирована «при обычном ходе торговли». Суды, как и таможенники, зачастую игнорируют или формально отклоняют такие доказательства, утверждают юристы. По словам источника Forbes, чтобы доначислить дивиденды, таможенникам все же придется самим доказывать факт манипуляции стоимостью товара — такой подход планируется закрепить через рекомендации Евразийской экономической комиссии
Доначисления для импортеров
Таможенные органы ужесточили подходы к проверкам импортеров на занижение цены ввозимых товаров на сумму дивидендов, выплаченных ими в пользу зарубежных структур, рассказывают Forbes представители крупных консалтинговых и юридических компаний. По словам юристов, таможня включает дивиденды в таможенную стоимость (ТС) импортируемого товара, если импортер приобрел товар у связанной компании, причем нередко такое происходит даже в тех случаях, когда покупатель предоставляет доказательства рыночного формирования цен. Включение дивидендов в ТС увеличивает базу для таможенных платежей, в том числе размер НДС и пошлин.
Ранее для того, чтобы дивиденды были добавлены к ТС ввозимых товаров, которых покупатель приобрел у участника своей группы компаний, таможенным органам, как правило, нужно было доказать манипулирование ценой, говорит адвокат, партнер юридической фирмы «Залесов, Тимофеев, Гусев и Партнеры» Владимир Чикин. Такого подхода придерживались и российские суды, вынося решения в пользу бизнеса, аналогичный подход присутствует и в международной практике, указал он.
В феврале 2025 года Минфин разъяснил порядок включения дивидендов в ТС. Согласно письму ведомства, для включения в таможенную стоимость дивидендов может быть достаточно только двух условий: если сделку по ввозу товаров заключили участники одной группы компаний, если доход российского покупателя формируется в основном за счет реализации импортируемой продукции. Совпадение этих условий «порождает риск манипулирования» ТС, указывал Минфин. Чтобы такие платежи все же не включались в ТС, декларант должен доказать, что цена товара была сформирована «при обычном ходе торговли» (то есть товары приобретены по рыночным условиям, по которым их может приобрести любое заинтересованное лицо), а также предоставить методологию ценообразования продавца.
Таможенные органы в таких спорах утверждают, что импортер на самом деле выплачивает не дивиденды, а компенсирует такими платежами своему зарубежному поставщику стоимость ввезенного товара, объясняет партнер, руководитель практики таможенного права и международной торговли BGP Litigation Александр Кирильченко. Декларанты пытаются доказывать, что этих обстоятельств недостаточно для того, чтобы считать состоявшимся факт ценового манипулирования при ввозе товаров.
«На практике мы видим, что таможенные органы нередко игнорируют тщательно подготовленную доказательную базу, которую декларанты предоставляют для подтверждения рыночности цены в рамках контрольных мероприятий», — говорит партнер Б1 Вильгельмина Шавшина. По ее словам, в основе такого подхода лежит позиция таможенников, по которой сам факт взаимосвязи между продавцом и покупателем — достаточное основание для корректировки ТС. Но такая позиция прямо противоречит подходу, заложенному законодателем, который требует, чтобы таможня приняла заявленную стоимость, если декларант докажет, что взаимосвязь не повлияла на цену сделки и ТС товаров, подчеркнула она. «Ситуации, когда таможня включает дивиденды в таможенную стоимость, несмотря на предоставленные доказательства, встречаются регулярно», — согласен Владимир Чикин.
Нередко таможня основывает свою позицию на том, что, по данным их внутренних систем, «есть отклонение», однако данные эти публичными не являются и таможней, как правило, не предоставляются, говорит партнер, руководитель налоговой и таможенной практик CLS Екатерина Смоловая. «Декларант оказывается в крайне невыгодном положении, когда он должен опровергать какие-то данные, которые ему фактически недоступны», — продолжает она. В теории это возможно, например, посредством обоснования рыночного характера цены, в случае наличия анализа рынка поставщиков и т.д. На практике же возникают в том числе ситуации, когда товар является уникальным, не имеет аналогов, фактически нет никаких обоснованных и бесспорных данных, которые бы могли служить подтверждением позиции покупателя, отметила Смоловая.
По мнению руководителя группы Kept по оказанию услуг в области таможенного регулирования Михаила Комарова, очевидно, что таможенные органы нацелены на рост результативности контроля — для повышения собираемости платежей в федеральный бюджет и наложения значительных сумм штрафов на недобросовестных импортеров. Теперь, если компания выплатила дивиденды, например, в 2023 году и за тот же период был приобретен товар у группы компаний и импортирован в Россию — в 99% случаев следует ожидать корректировку ТС, говорит партнер практики по разрешению споров с государственными органами и коммерческих споров «ТеДо» Раиса Алексахина.
Таможенное законодательство, предлагая декларанту доказать, что взаимосвязь продавца и покупателя не повлияла на цену, обязывает таможенный орган не только проанализировать предоставленные доказательства, но и в случае несогласия доказать свою позицию, продолжает эксперт. «На практике мы наблюдаем, что собранные документы просто игнорируются по основанию наличия взаимозависимости, а суды стали поддерживать такой подход», — констатирует Алексахина.
«В целях принятия объективных решений по результатам таможенного контроля в рамках проверки таможенные органы запрашивают у проверяемых лиц информацию, в том числе о распределении прибыли, о суммах доходов, полученных от реализации товаров, а также о периоде реализации товаров. Как правило, участники данную информацию в рамках контроля не предоставляют либо затягивают сроки ее представления. Впоследствии данные сведения представляются уже в рамках судебных заседаний», — говорится в ответе ФТС на запрос Forbes. При этом сами проверки организаций с иностранными акционерами или учредителями по вопросу включения дивидендов в ТС на основе информации от налоговиков таможня проводит с 2023 года, и основная часть проверок была завершена в 2024 году, отмечает ФТС.
Таким образом, говорить формировании в правоприменении тенденции к ужесточению контроля не уместно, считают в таможенной службе. При этом в практике проведения таможенных проверок действительно сложилась практика, при которой дивиденды добавлялись как дополнительные начисления к ТС. «Позиция таможенных органов поддержана на уровне Верховного суда», — обращает внимание ФТС.
По словам собеседника Forbes, близкого к ФТС, сейчас в разработке находится проект рекомендации Евразийской экономической комиссии (ЕЭК) относительно применения положений Таможенного кодекса ЕАЭС при определении таможенной стоимости — по стоимости сделки с импортом. Планируется, что эта рекомендация в том числе четко закрепит, что включение сумм дивидендов в ТС возможно только при наличии доказанного таможенным органом факта влияния взаимосвязи на цену товаров, говорит собеседник Forbes. Представитель ФТС сообщил Forbes, что сейчас на уровне Евразийской экономической комиссии прорабатывается вопрос о выработке «единых подходов в части нормативного регулирования данного направления».
Что происходит в судах
Доказательства, которые предоставляет декларант, часто не кажутся судам убедительными, говорит Владимир Чикин. Например, в одном из недавних судебных дел декларант посчитал, что его освободят от включения дивидендов в ТС доказательства того, что доход от реализации импорта не формирует основную часть прибыли. Но дивиденды были включены в размере, соответствующем получению прибыли от реализации ввезенного товара. В другом деле суд постановил, что «представленные договоры с дочерними компаниями не подтверждают рыночный характер цены», в третьем — указал, что «критически оценивает» документы, раскрывающие механизм ценообразования. «В большинстве дел видно, что суды не всегда готовы исследовать «экономические» доказательства, следуя формальному подходу», — считает Александр Кирильченко из BGP Litigation.
Впрочем, судебная практика по вопросу включения дивидендов в таможенную стоимость пока неоднородна и часто зависит от того, какая таможня участвует в деле, какой суд рассматривает спор, отмечает старший менеджер департамента налогов и права компании ДРТ Александр Ким. Но общая тенденция складывается таким образом, что в противовес преимущественно положительным делам в 2019-2020 годах позиция судов изменилась, сказал он. «Судебно-арбитражная практика по делам о включении в таможенную стоимость сумм, распределенных в качестве дивидендов, претерпела значительные изменения и продолжает активно развиваться, но общая тенденция пока склоняется в пользу таможенных органов», — говорит Вильгельмина Шавшина из Б1. Изначально суды часто вставали на сторону декларантов, считая, что дивиденды являются отдельным корпоративным платежом и не могут быть частью стоимости товара, подчеркнула она. Теперь чаще всего суды возлагают на декларанта обязанность доказать, что взаимосвязь между сторонами не повлияла на цену товаров. Если доказательства, такие как расчеты или сравнительный анализ, признаются судом недостаточными, решение таможни о корректировке стоимости, как правило, остается в силе, продолжает Шавшина.
В такой ситуации участникам внешнеэкономической деятельности критически важно подготовить и предоставить полный пакет доказательств уже на этапе таможенной проверки: это не только повышает шансы на успешное прохождение контроля, но и закладывает основу для возможного отстаивания своей позиции в суде, указала эксперт.
Для того чтобы успешно доказать свою позицию, необходимо не просто заявить о «привычном ходе торговли», а предоставить таможне и суду четкую и прозрачную методологию, которая докажет, во-первых, какая часть дивидендов непосредственно связана с ввозимыми товарами, во-вторых, какова структура этих дивидендов с учетом уплаченных налогов, подчеркивает председатель координационного совета АНО «Центр защиты бизнеса» Екатерина Авдеева. Среди подтверждающих документов, представляемых для анализа и проверки, могут быть пояснения учредителя, что дивиденды не связаны с импортируемой продукцией и не могут являться частью ее цены, письмо поставщика товаров о методологии ценообразования и о калькуляции себестоимости товара, прайс-листы, имеющие статус публичной оферты и т.д., перечисляет Михаил Комаров из Kept.